Название: Международное частное право - Звеков В. П.

Жанр: Право

Рейтинг:

Просмотров: 898

Обновление правового материала, составляющего содержание раздела VII упомянутых Основ, предполагает, по нашему мнению, прежде всего:

восполнение имеющихся пробелов, связанных с появлением в сфере международного гражданского оборота новых частноправовых институтов, включая новые виды договоров;

придание большей “гибкости” отдельным коллизионным формулам, “смягчение” неоправданно “жестких” привязок, что, очевидно, ведет к отказу от некоторых стереотипов в выборе применимого права.

Следует отметить, что определение оптимального соотношения “гибких” и “жестких” коллизионных начал — одна из важных проблем кодификации норм международного частного права, в ходе которой предстоит найти решения, отвечающие потребностям и особенностям развития отечественного законодательства, уровню сложившейся в стране правоприменительной практики, интересам развития международного сотрудничества.

Ударение на слове “кодификация” применительно к законодательству о международном частном праве здесь необходимо, поскольку тезис о “гибком механизме” коллизионного регулирования, если он реализуется в крайних, практически снимающих кодификационные проблемы формах, переводит выбор применимого права в русло “судебного творчества” с его плюсами и минусами. Поиск взвешенного подхода к этой теме, нахождение так называемой “золотой середины”, что имеет конечной целью более полную защиту прав участниковотношений, достижение справедливого результата, предполагают обращение, по возможности, к широкому набору средств коллизионного регулирования, который не исключает как отсылок к праву, наиболее тесно связанному с данным отношением, так и не лишенных “жесткости” правил, позволяющих добиваться практически адекватного результата, но с большей степенью его предсказуемости и определенности. При этом имеется в виду, в частности, переход от односторонних к двусторонним коллизионным нормам, использование дополнительных (субсидиарных), альтернативных и кумулятивных коллизионных привязок, расширение возможностей сторон осуществлять выбор применимого права и др. Представляет интерес отношение к данной проблеме ряда западноевропейских стран, где она решена далеко не однозначно: достаточно сравнить уже упоминавшиеся законы о международном частном праве Австрии и Швейцарии[129]. В силу ст. 15 швейцарского закона право, к которому отсылает этот закон, в виде исключения не применяется, если из совокупности обстоятельств дела явно следует, что соответствующее отношение имеет с данным правом незначительную связь и более тесно связано с другим правом. Австрийский закон, придавая отсылке к правопорядку, с которым существует наиболее тесная связь, значение общего коллизионного начала, позволяет, не отказываясь от традиционных коллизионных норм, избежать последствий их “жесткого” применения. Не меньший интерес представляет дополнение “гибкой” коллизионной нормы презумпциями, которые уточняют, с каким правопорядком следует считать наиболее тесно связанным то или иное отношение (конструкции такого рода содержатся, например, в Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, подписанной государствами — членами ЕЭС в г. Риме в 1980 г.[130]

3. Модель  Гражданского  кодекса  для  стран

Содружества  Независимых  Государств

и  международное  частное  право

Концептуальную основу близких по содержанию разделов о международном частном праве, предусматриваемых в модели Гражданского кодекса для стран СНГ и проекте третьей части российского Гражданского кодекса, составляют преобладающие в отечественной доктрине взгляды на международное частное право как на область отношений гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом. Кажется, впервые в нашем праве доктринальная формула “отношения, осложненные иностранным элементом” обретает жизнь в нормативном акте.

Раздел VII “Международное частное право” модели Гражданского кодекса для стран СНГ открывается общими положениями. При ознакомлении с ними могут возникнуть вопросы: не задались ли разработчики раздела целью ограничить основания для применения норм иностранного права, не допустили ли они крен в сторону увеличения количества так называемых “норм-ограничителей”, вытесняющих действие зарубежных законов. Ведь в общие положения включены, например, статьи, которые предписывают осуществлять правовую квалификацию юридических понятий на основе их толкования в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом, закрепляют обращение к императивным нормам страны суда и к императивным нормам третьей страны, исключающим при определенных условиях действие иностранных правоположений. Тем не менее для таких выводов нет оснований, и, на наш взгляд, баланс в соотношении отечественного и иностранного права, к которому отсылают коллизионные нормы, не нарушается. Следует сказать и о введении в качестве общего правила “гибкого” коллизионного начала, суть которого состоит в следующем: если в соответствии с коллизионными нормами невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. Включена в модель Гражданского кодекса и статья о взаимности, соответствующая сложившейся практике. В силу этой статьи суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право страны суда, за исключением случаев, когда lex fori предписывает применение иностранного права на началах взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

В разделе развиваются и конкретизируются известные положения о правовом статусе иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц. Вводится понятие личного закона, учитывающее “фактор двойного гражданства”. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом признается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. Под личным законом беженца понимается право страны, предоставившей убежище.

Правила, определяющие правоспособность и дееспособность физического лица, включают норму, регламентирующую способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности, Эта способность определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.