Название: Банковское дело - Тавасиева А.М.

Жанр: Банковское дело

Рейтинг:

Просмотров: 2105

4.2. законодательная база проведения банками факторинговых и форфейтинговых операций

Указанная база состоит в первую очередь из норм законов, которые приводятся ниже.

Гражданский кодекс РФ «Финансирование под уступку денежного требования» (гл. 43) Понятие договора финансирования под уступку денежного требования (ст. 824)

Одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) деньги в счет денежного тре­бования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), выте­кающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное тре­бование.

Денежное требование к должнику клиент может уступить финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом        

Финансовый агент (ст. 825) В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать

—        банки и иные кредитные организации,

Предмет уступки (ст. 826 - 829)

Существующее требование - денежное требование, срок платежа по которому уже наступил.

Будущее требование - право на получение денег, которое возникнет в будущем.

При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим кфинансовому агенту после того, как возникло са­мо право на получение с должника денег, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной в договоре.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом пере­дать денежное требование и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

Уступка финансовому агенту денежного требования явля­ется действительной, даже если между клиентом и его должни­ком существует соглашение о ее запрете или ограничении.

—        другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на деятельность такого вида

Последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если в договоре не предусмотрено иное.

Если уступка денежного требования обусловлена опреде­ленным событием, то она вступает в силу после наступления этого события

Ответственность клиента (ст. 827)

Если в договоре не предусмотрено иное, то клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действитель­ность денежного требования, являющегося предметом уступки

Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к ис­полнению, если иное не предусмотрено в договоре между кли­ентом и финансовым агентом.

Права и обязанности сторон (ст. 830 — 833) Должник:

обязан заплатить финансовому агенту при условии, что:

он получил от клиента либо от финансового агента пись­менное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту,

в уведомлении определено подлежащее исполнению де­нежное требование и указан финансовый агент, которому должно быть заплачено;

в случае обращения финансового агента к нему с требова­нием заплатить вправе предъявить к зачету свои денежные тре­бования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда он получил уведомление об уступке требования финансовому агенту;

в случае нарушения клиентом своих обязательств по дого­вору, заключенному с должником, не вправе требовать от фи­нансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по пере­шедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

Финансовый агент:

по просьбе должника обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требова­ния финансовому агенту действительно имела место;

• приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответ­ственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование, если по условиям договора финансирование клиен­та осуществляется путем покупки у него этого требования фи­нансовым агентом.

«Исполнение обязательств» (гл. 22)

Встречное исполнение обязательств (ст. 328)

Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено испол­нением своих обязательств другой стороной.

Если встречное исполнение обязательства проведено нес­мотря на неисполнение другой стороной обусловленного в до­говоре своего обязательства, то эта сторона обязана исполнить такое обязательство.

Сторона, на которой лежит встречное исполнение обяза­тельства, вправе (если иное не предусмотрено в законе или до­говоре):

в случае неисполнения обязанной стороной обусловлен­ного в договоре обязательства либо наличия обстоятельств, оче­видно свидетельствующих о том, что такое обязательство не бу­дет исполнено в установленный срок, приостановить исполне­ние своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков;

если обязательство исполнено не в полном объеме, то при- остановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в соответствующей части.     

Перемена лиц в обязательстве совершается только в той' форме, которая установлена для совершения сделки, права по которой уступаются (кроме уступки требования по ордерной ценной бумаге, которая совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге).

Замена кредитора (уступка требования) не допускается в отношении прав, неразрывно связанных с личностью кре­дитора.

«Перемена лиц в обязательстве» (гл. 24)

•           Если иное не предусмотрено в законе или договоре, то:

право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые суще­ствовали к моменту перехода права;

для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется согласия должника.

Если должник не был письменно уведомлен о состояв­шемся переходе прав кредитора к другому лицу, то новый кре­дитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первона­чальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредито­ром за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, если только не принял на себя поручительство задолжника.

•           Не допускается уступка требования:

без согласия должника, если личность кредитора имеет су­щественное значение для должника;

если она противоречит закону, иным правовым актам или договору.

•           Права кредитора по обязательству переходят к другому ли­цу в следующих предусмотренных в законе случаях:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора (смерть гражданина, реорганизация юридического лица);

по решению суда о переводе прав кредитора на другое ли­цо (например, при продаже доли в общей долевой собственнос­ти с нарушением преимущественного права уступки);

вследствие исполнения обязательства должника его пору­чителем или залогодателем, не являющимся должником по это­му обязательству;

при суброгации1 страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

-           в других случаях, предусмотренных в законе.

Переход права предъявить требование к третьему лицу, ответственно­му за возмещенные убытки, в данном случае — от страхователя или выгодо­приобретателя к страховщику, выплатившему страховое возмещение по до­говору имущественного страхования или страхования ответственности.

Прекращение обязательства зачетом (ст. 410,411)

Обязательство прекращается полностью или частично за­четом встречного однородного требования, срок которого нас­тупил, не указан или определен как «до востребования». Для за­чета достаточно заявления одной стороны.

Не допускается зачет требований:

если по заявлению другой стороны к требованию должен быть применен срок исковой давности и этот срок истек;

о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

о взыскании алиментов;

о пожизненном содержании;

в иных случаях, предусмотренных в законе или договоре.

Зачет при уступке требования (ст. 412)

Должник вправе зачесть против требования нового креди­тора свое требование к первоначальному кредитору

Зачет проводится, если требование возникло по основа­нию, существовавшему к моменту получения должником уве­домления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения, не указан или определен как «до востребования».

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности*

Ст. 5. Банковские опеоапии и другие сделки кредитной органи­зации

С)

Кредитная организация помимо перечисленных в части 1 настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

выдачу поручительств за третьих лиц, предусматриваю­щих исполнение обязательств в денежной форме;

приобретение права требования от третьих лиц исполне­ния обязательств в денежной форме;

При проведении факторинговых и форфейтинговых опера­ций необходимо также в должной мере опираться на нормы сле­дующих актов:

(»0

Положение «О переводном и простом векселе» (введено в действие постановлением ЦИК и СНК СССР от 7.08.1937 г.);

О переводном и простом векселе: Федеральный закон №48-ФЗ от 11.03.1997 г.;

Конвенция, имеющая цепью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях (принята в Женеве 7.06. 1930 г.);

Конвенция УНИДРУА1 по международным факторным опера­циям (заключена в Оттаве 28.05.1988 г.)

43. Факторинг: сущность, виды, технологии проведения операции

4.3Л. Общая характеристика природы факторинга

Факторинг (в переводе с английского — посредничество) в об­щем случае представляет собой род комиссионно-посредничес­ких услуг, оказываемых специализированной организацией-фак­тором или коммерческим банком клиенту - юридическому лицу, которое по тем или иным причинам не может или не хочет самос­тоятельно добиваться возвращения сумм, которые ему должны его дебиторы, и в силу этого готово уступить свои права на такие суммы факторской организации (банку-фактору) и получить за это пусть и меньшие деньги, но немедленно, что означает по су­ти своеобразное кредитование его оборотного капитала.

Международный институт унификации частного права (UNIDROIT -УНИДРУА).

Другими словами, с экономической точки зрения факторинг — это торговля долговыми обязательствами (разновидность так на­зываемых учетных операций). Применительно к деятельности банков под факторингом понимается покупка ими срочных пла­тежных требований, возникающих из поставки товаров (выпол­нения работ, оказания услуг), в том числе прав требования возв­рата выданных кредитов. С правовой точки зрения факторинг, как уже было показано, представляет собой сделку, означающую уступку прав требования, с финансово-экономической точки зрения — финансирование клиентов под уступку ими своих де­нежных требований к должникам (счетов-фактур). Чтобы осуще­ствлять такую деятельность, банк-фактор, как и любая факто­ринговая компания, должен располагать так называемым оборот­ным фондом факторинга - определенным объемом денег, находя­щимся в распоряжении соответствующего подразделения банка.

Факторинг важен в первую очередь ддя мелких и средних предприятий и организаций, стремящихся увеличить объемы своих продаж или заинтересованных в освоении новых рынков сбыта своей продукции. Услуги банка-фактора привлекательны и для предприятий, в общем торговом обороте которых удельный вес экспорта невелик и которым в силу этого невыгодно держать специальный штат работников, занятых обработкой внешнетор­говой документации, заниматься вопросами получения выручки от поставленных товаров на экспорт и валютными проблемами. Кроме того, мелкие и средние предприятия и организации часто испытывают большие или меньшие трудности при получении банковских кредитов. Для них использование факторинга может оказаться приемлемым способом решения их проблем.

Факторинг на практике включает в себя следующие укруп­ненные виды операций (услуг): кредитование сбыта; принятие риска неплатежа; бухгалтерский учет дебиторов; контроль и ин­кассацию задолженности; статистику продаж и пр. Виды факто­ринга представлены в табл. 4.2,

Основные экономические достоинства факторинга:

увеличение ликвидности, рентабельности и прибыли;

превращение дебиторской задолженности в наличные деньги;

возможность получать скидку при немедленной оплате всех счетов поставщиков;

независимость и свобода от соблюдения или несоблюдения дебиторами сроков платежей;

возможность расширения оборотов;

экономия собственного капитала;

улучшение финансового планирования.

Имеются ограничения, которые фактор (банк) должен иметь в виду. Как правило, на факторинговое обслуживание не следует принимать предприятия и организации:

с большим количеством дебиторов, задолженность каждого из которых выражается небольшой суммой;

занимающиеся спекулятивным бизнесом;

производящие нестандартную или узкоспециализирован­ную продукцию;

работающие с субподрядчиками (строительные и другие фирмы);

реализующие в розницу широкий набор «мелочной» про­дукции;

реализующие свою продукцию на условиях послепродажно­го обслуживания;

практикующие бартерные сделки;

заключающие со своими клиентами долгосрочные контрак­ты и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).

Факторинговые операции не проводятся также в отношении:

долговых обязательств филиалов (отделений) предприятий и организаций;

долговых обязательств физических лиц;

требований к бюджетным организациям.