Название: Франчайзинг - Сосна С.А.

Жанр: Финансы

Рейтинг:

Просмотров: 1025

§ 1. дофраншизный период отношений сторон

До заключения франшизного соглашения потенциальные стороны вступают в отношения друг с другом, которые имеют специфический характер и редко встречаются в преддоговорных отношениях сторон по другим видам предпринимательских договоров В этот дофран-шизный период франчайзер как инициатор и организатор франшиз­ной сети должен суметь убедить потенциального франчаизи в преи­муществах своей предпринимательской системы Этого невозможно добиться без ознакомления франчаизи с рыночными достоинствами торговой марки и других средств индивидуализации франчайзера и без сообщения франчаизи в том или ином объеме конфиденциальной информации о предпринимательских методах франчайзера При этом франчайзер подвергает себя рискам как в силу того, что не обреме­ненный никакими обязательствами потенциальный франчаизи мо­жет разгласить коммерческие секреты франчайзера, так и по той при­чине, что потенциальный франчаизи может лично воспользоваться полученной информацией, отказавшись заключить франшизное сог­лашение

Но ошибка в выборе франчаизи не станет для франчайзера роко­вой не только потому, что экономически он неизмеримо мощнее франчаизи (в особенности физического лица), но и потому, что, как правило, сам франчайзер, и только он один, решает, какую информа­цию и в какомобъеме он может открыть потенциальному франчаизи Такая ситуация девает риски последнего неизмеримо выше Как по­казывает богатая франшизная практика, успех или неуспех будущей предпринимательской деятельности франчаизи в очень большой, не­редко в решающей степени зависит от результатов именно этого,

франшизное соглашение_5

дофраншизного этапа отношений сторон, конкретнее, от полноты и достоверности сообщаемой франчайзером информации о своем эко номическом потенциале и рыночных позициях, наконец, от добросо вестности и де ювои лояльности франчайзера Конечно, в договорах других видов у сторон тоже случается диспаритет рисков, но там сто рона, подвергающая себя большим рискам, практически всегда нахо­дит достаточные легальные, гражданско-правовые и иные средства компенсации своих рисков

Франчайзинг в этом отношении уникален именно в СИЛУ того зна­чения, которое имеет для франчайзи преддоговорное сообщение ему информации франчайзером Характер отношений франчайзинга та­ков, что если предпринимательская деятельность франчайзи оказа­лась неэффективной в результате сообщения ему франчайзером недо­стоверной или вводящей в заблуждение информации, у франчайзи по сути не оказывается законных способов опровергнуть обвинения франчайзера в неэффективности и предотвратить одностороннее пре­кращение франчайзером франшизного соглашения на основании та­ких обвинений В этом случае франчайзи, вложивший во франшиз­ный бизнес все свои средства, может их безвозвратно потерять

Вот почему в законодательстве стран, в которых франчайзинг полу­чил широкое распространение, уделяется большое внимание регули­рованию преддоговорных отношений франчайзера с потенциальным франчайзи В некоторых из них принято отдельное законодательство, содержащее перечень и объем сведений, которые франчайзер в обяза­тельном порядке должен раскрыть франчайзи до заключения ими франшизного соглашения88 Есть судебная практика по рассмотрению такого рода дел О значении преддоговорного этапа франчайзинга го­ворится в аналитических документах парламентских комитетов и ко­миссий по вопросам малого бизнеса89, в хартиях и уставах националь­ных и международных федераций и ассоциаций франчайзинга90 и, ра­зумеется, в теоретических правовых исследованиях91

Находит применение и договорный метод регулирования дофран-шизных отношений сторон О таких предварительных (или, как их еще называют, подготовительных, переходных, временных) догово­рах известно очень немного Определенно можно сказать лишь то, что законодательство не предусматривает заключение таких договоров

8 Подробнее об этих законодательных актах будет сказано в главе 3

9 См Franchising in the US economy, p 28

См   П П   3 3 и3 4 Этического кодекса Европейской федерации Франчайзинга в Приложении 91 См BessisPh Указ соч С 57-61

5

Глава 2

в обязательном порядке, и, следовательно, стороны могут поддержи­вать отношения неформально Но в таком случае при возникновении у них претензий друг к другу в период после заключения франшизно­го (условно говоря, основного) соглашения, вытекающих из дофран-ш из но го периода их отношении, у них не окажется достаточных осно­ваний для доказательства своей правоты По логике, в таком договоре должен быть заинтересован не только франчайзи, но и франчайзер, для которого важно добиться, чтобы франчайзи принял определен­ные формальные обязательства перед ним еще до заключения основ ного, франшизного соглашения

Основой для заключения, исполнения и прекращения такого рода предварительных договоров служит общее договорно-обязательст-венное законодательство Сам характер такого договора предопреде­ляет, что он должен составляться в письменной форме Из немногих доктринальных источников, затрагивающих проблему дофраншиз-ных договоров, можно заключить, что существенными условиями та­кого договора является ознакомление потенциального франчайзи с определенной информацией о франчайзере и, в частности, о фран­шизной сети, к которой должен будет присоединиться будущий фран-чайзи (причем ни характер, ни объем такой информации в подавляю­щем большинстве стран законодательно не устанавливается), приня­тие со стороны франчайзи обязательства не разглашать сведения, со­ставляющие коммерческую тайну франчайзера и не использовать по­лученную информацию за пределами сферы действия предваритель­ного договора, а также для деятельности, конкурирующей с деятель­ностью франчайзера К существенным условиям такого договора от­носится и обязательство уплатить франчайзеру определенную согла­сованную сумму в качестве неустойки в случае, если предполагаемый франчайзи откажется заключить основное (франшизное) соглаше­ние Из доктринальных источников вытекает, что такой предвари­тельный договор не обязывает стороны заключать франшизное согла­шение При этом неустойка, которую обязывается уплатить бывший кандидат в франчайзи после «определенной отсрочки», рассматрива­ется как своего рода плата за его «свободу выбора»92

Несколько по-иному трактует характер дофраншизных отноше­ний сторон Этический кодекс Европейской федерации франчайзинга (ЕФФ), положения которого имеют рекомендательное значение Что­бы дать возможность будущим франчайзи осознанно подписать лю­бые обязательные документы, говорится в Кодексе, им должно быть

92 См  Bessis Ph Указ соч С 59-60

франшизное соглашение_5

сделано полное и точное сообщение всех сведении, имеющих значе­ние для франшизный отношений, в течение разумного периода до со­ставления этих обязательных документов Если франчайзер навязы­вает потенциальному франчайзи предварительный договор, то долж­ны быть соблюдены следующие принципы

• до подписания любого предварительного договора потенциально­му франчайзи должна быть передана письменная информация о цели договора и о любом встречном удовлетворении (considera­tion), которое он обязан уплатить франчайзеру для покрытия фак­тических расходов последнего, понесенных им во время и в связи с преддоговорной стадией Если стороны заключают франшизное соглашение, то встречное удовлетворение должно быть франчай­зером возвращено или зачтено в качестве возможного вступитель­ного взноса франчайзи,

• в предварительном договоре должен быть определен срок его дей­ствия, включая условия прекращения,

• франчайзер может устанавливать оговорку об отказе от конкурен­ции со стороны франчайзи и (или) пункты о секретности ноу-хау для защиты информации и единства франшизной сети

Таким образом, при различиях в толковании существенный и дру­гих условий предварительного (дофраншизного) соглашения его об­щие главные признаки заключаются, во-первых, в том, что оно не обязывает стороны заключать основное (франшизное) соглашение, во-вторых, в том, что оно не предопределяет предмета и других суще­ственных условий основного соглашения Предварительное соглаше­ние формально фиксирует уровень отношений, достигнутых сторона­ми в дофраншизный период, и их взаимные обязательства, которые стороны могут посчитать исполненными без заключения франшиз­ного соглашения