Название: Коммерческое право России

Жанр: Право

Рейтинг:

Просмотров: 3976


Тема xi посреднические договоры в торговле

1. Сущность торгового посредничества. Виды посреднических договоров.

2. Особенности отдельных видов договоров.

В развитом промышленном обществе одно из приоритетных значений приобретает посредническая деятельность как механизм, способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыночных отношений свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики, уровнем развития и широтой применения посреднических услуг. Так, согласно публиковавшимся в печати данным, если в США одна оптовая база приходится на каждые 654 человека, в Японии — на 287, то в Бразилии — лишь на 28 200 человек.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубление общественного разделения труда. Использование посредников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет ускорить совершение торговых операций и улучшить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим лицам (изготовителям и потребителям) в реализации или приобретении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж изакупок товара за счет средств других лиц с целью получения прибыли. Она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посредство или при участии другого лица.

Наряду с участием в продвижении товара от изготовителей к потребителям посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить получение, хранение и обработку товаров, страховать товары и иное имущество. Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара.

Провозглашение курса на экономические реформы потребовало совершенствования правового регулирования посреднических операций. Вторая часть ГК РФ закрепила в качестве нового договорного института агентирование. Существенно изменены правила о договорах поручения, комиссии и др.

В настоящее время договоры, называемые посредническими, образуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии, торгового поручения, агентские договоры, а также близкие к ним дистрибьюторские договоры, договоры франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.

Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара либо по продвижению товара в интересах одного из участников коммерческой деятельности.

По своим экономическим целям — это предпринимательские договоры в товарном обращении. Их участниками всегда являются юридические лица либо индивидуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказание возмездных услуг. К ним применяется общее правило ст. 782 ГК РФ о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне понесенных затрат. При доверительных отношениях предусмотрена возможность отказа от договора также и для должника.

Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются преимущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадлежащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфера применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.

В странах, имеющих торговые кодексы, договор комиссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства. Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.

Обязательства по договору комиссии регулируются гл. 51 ГК РФ. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовыми актами, например Федеральным законом от 08.12.95 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (в ред. Федеральных законов от 07.03.97 № 47-ФЗ; от 18.02.99 № 34-ФЗ).*

* Собрание законодательства РФ. 1995. № 50. Ст. 4870; 1997. № 10. Ст. 1120; 1999. №8. Ст. 937.

 

Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона — комиссионер обязуется по поручению другой стороны — комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент — консигнантом.

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предпринимательской) и бытовой комиссий.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру. Договор может заключаться с условием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение принятого на себя обязательства.

Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комиссионером договоров.

Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходимость особого построения отношений между комиссионером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнять: во-первых, в соответствии с указаниями комитента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сделок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний комитента в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступления от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от комитента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено договором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.

Особый случай представляет реализация товара на условиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополнительно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По законодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил имущество по цене, выше согласованной с комитентом. Комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В противном случае покупка признается принятой комитентом.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.

Так, значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам комитент, действующий во исполнение сделок комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных процедур. При передаче товара комиссионеру он одновременно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохранности товара.

Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для торгово-предпринимательской комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмотреть уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также установить сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от лат. — на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя риск поступления имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькредере должно быть специально оговорено в. договоре комиссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности создания и наличия регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.

Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, утвержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888 (в ред. Постановления Совета Министров СССР от 06.05.89 № 385)*. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушение со стороны третьего лица имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Это более широкий круг оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели указано в ст. 993 ГК РФ. Такие дополнительные основания ответственности следует предусматривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

* Свод законов СССР. Т. 5. С. 123.

 

В торгово-предпринимательских отношениях комиссионеры нередко создают свою сбытовую сеть либо привлекают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договоров с субкомиссионерами комиссионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в соглашении между ними обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находящегося у него товара. Он не отвечает за случайно происшедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями самого комиссионера или третьих лиц, ответственность возлагается на комиссионера.

Договор торгово-предпринимательской комиссии находит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостатком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии нередко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отношениях договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуществляется с консигнационных складов торгово-посреднических организаций. Договором на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий акт и иные документы для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать сбыт покупателям.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигнатора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предоставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частями, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнатора в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т.е. выкупить его. Это один из приемов внешнеторговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.

Обязанность выкупить нереализованный товар иногда рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара служит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комиссии и купли-продажи под условием неисполнения комиссионером его обязанностей.

Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определяться последующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

• возврат нереализованного товара комитенту;

• передача товара для реализации другому комиссионеру;

• продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязанность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, передача которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комиссионером с третьих лиц за неисполнение ими обязательств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в договорах с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение уплачивается после полного исполнения договора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том случае, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально выполнению поручения.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаграждения как хранителю товара, возмещаются лишь затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осуществление предпродажной доработки товаров, гарантийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за такие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко применяемый в зарубежной практике. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам об удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать его в свою собственность. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить комиссионеру лишь фактически понесенные последним затраты.

Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее — «комиссио»). Однако в практике договор поручения сформировался как самостоятельный вид, отличный от комиссионного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг кредитору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересованного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение — это договор, в силу которого одна сторона — поверенный обязуется совершить от имени и за счет другого лица — доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лицами. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение договоры поручения приобретают в коммерческих отношениях, где на их основе совершаются разнообразные торговые сделки.

Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособляясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины «коммерческое поручение» и «коммерческое представительство».

В договоре поручения соединяются элементы договора на оказание услуг и отношений по представительству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя, ни в отношении третьих лиц, представителем которых он одновременно является (последнее не касается коммерческих представителей).

Связь поручения с представительством носит однонаправленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением. Отношения представительства нередко возникают из закона, из трудового договора, из судебного решения.

Договор поручения, как и договор комиссии, направлен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать определенные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каждого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение одних лишь фактических действий не обеспечивает достижение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.

В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие договоры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торговые и финансовые брокеры, маклеры.

Содержание прав и обязанностей поверенного определяется рядом документов. Основной среди них — это договор поручения. В нем указывается содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного вступают в отношения с третьими лицами, они обязаны подтвердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверенному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Общие требования к содержанию и порядку оформления доверенностей определены ст. 185 и 186 ГК РФ. Согласно этим нормам доверенность выдается работникам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется нотариального удостоверения, если отсутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверенности одним юридическим лицом другому юридическому лицу.

Надлежит разграничивать случаи, когда для совершения действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверенность. Доверенность обычно необходима для заключения договоров и совершения действий с товарными ценностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.

Доверенность выполняет несколько функций. При отсутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. Доверенность выступает условием исполнения договора поручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юридические действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один регулятор, который наряду с договором и доверенностью определяет права и обязанности поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре -важно определять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.

Указания позволяют в интересах доверителя оперативно корректировать первоначальные условия договора. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает, что поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в разумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено договором поручения.

Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжительности гарантийных сроков, максимальных размеров платежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения других обязанностей и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяющие возникновение обязательств в результате действий поверенного.

Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расходов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретенного имущества, так и иные необходимые затраты: оплата проезда, телефонных переговоров, печатания и удостоверения документов.

Общепринятая практика исходит из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспечить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты производятся при сдаче исполнения.

Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграждения является обязательной, если только сторонами не оговорен его безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях стимулирования поверенного в договорах коммерческого поручения целесообразно предусматривать, что в случае заключения контракта по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.

Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить поручение, а поверенный — отказаться от договора. Об одностороннем отказе от договора стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требует своего обоснования. Более того, закон признает ничтожными соглашения о недопустимости отказа от договора поручения.

Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаграждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Поверенный со своей, стороны должен заблаговременно известить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не создать затруднений для последнего.

Агентский договор получил широкое распространение за рубежом, постепенно он проникает и в Россию. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сторона — агент обязуется совершить по поручению другой стороны — принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принципала, не называя этого имени, в целях сохранения коммерческой тайны. В агентском договоре должно четко и однозначно указываться, от чьего имени действует агент.

Агентирование по ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Утвержденный Международной торговой палатой в 1991 г. Типовой коммерческий агентский контракт предусматривает, что торговый агент не совершает сделок, а лишь подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сделка с покупателем заключается самой торговой фирмой (принципалом). Такой порядок активизирует продажи и позволяет избежать многозвенности договоров.

Агентский договор служит важным средством организации деятельности посредников, работающих в интересах определенного изготовителя или оптовой торговой организации. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент принимает на себя совершение одновременно как фактических, так и юридических действий для принципала.

Агент, подобно поверенному или комиссионеру, должен исполнять поручение лично. Возложение исполнения обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться договором и указаниями принципала. Полученные агентом товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и учету от имущества агента.

Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Стороной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавливаются для принципала. Однако агент отвечает за ненадлежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.

В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномочий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться определения категории покупателей (продавцов) товара.

При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на принципала. Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим агентом либо, если это предусмотрено договором, принципалом, которому агент переуступает права требования по сделке. К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента или принципала) совершаются сделки, соответственно применяются нормы о договорах комиссии или поручения.

Агентские договоры очень богаты по возможностям их использования, они позволяют выделять из общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать их выполнение специализированным агентским фирмам. Возложение принципалом исполнения постоянных или разовых задач на агентов, находящихся в других населенных пунктах , освобождает от необходимости создания своих представительств в этих пунктах. Указанные договоры имеют собственное содержание, поэтому ошибочно сводить их к договорам комиссии или поручения.

Право на получение агентом вознаграждения ставится в зависимость от результата, каковым признается выполнение агентом обязанностей, предусмотренных договором. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошедший период или за выполнение всего объема работ. К отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом в связи с исполнением договора. Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета. В противном случае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские договоры и договоры франшизы также обслуживают реализацию товара посредническими организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем другие виды посреднических договоров. Их специфика состоит в том, что они создают для производителя (продавца) товара дополнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использованием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репутации.

Названные договоры по своему содержанию нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказываемое посреднической организацией в сбыте товаров, с обязанностями основной фирмы по оказанию различной помощи посреднику. Договоры также могут включать в себя лицензионные соглашения, т. е. условия об использовании лицом фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной (ведущей) организации.

Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых общие обязательства по купле-продаже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон. Так, покупатель по договору купли-продажи или поставки принимал на себя обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида от других продавцов.

По мере развития и повышения значимости исключительного характера взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве самостоятельного вида договоров, регулирующих указанные отношения.

Такие договоры наиболее широко используются во внешнеторговой деятельности и получили название дистрибьюторских. Они регламентируются Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в 1991 г. Заключая такой договор, оптовая торговая или иная посредническая организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.

В дистрибьюторских договорах устанавливается минимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние пределы продаж не устанавливаются. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные периоды с учетом непредвиденных изменений спроса. В договоре определяются порядок и условия поставок товара. Дистрибьюторские отношения требуют постоянного делового взаимодействия сторон, оперативного согласования текущих вопросов поставок.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется не передавать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые посреднические фирмы становятся распространителями товара, получаемого ими от изготовителей или от крупных оптовиков. Подобные договоры по аналогии нередко называют дистрибьюторскими, что создает многозначность данного термина. Следует различать собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте. Условие об исключительной продаже предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность включения условий об исключительности отношений предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

Близким к договорам об исключительной продаже является договор франшизы. Слово «франшиза» — французского происхождения, оно переводится как «льгота», «уступка». В страховых отношениях этот термин означает размер минимальных потерь страхователя, в пределах которых выплата страхового вознаграждения не производится.

Наряду с термином «франшиза» используется его английское производное — «франчайзинг». Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изготовителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наименования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров.

Уступка при франшизе состоит прежде всего в предоставлении изготовителем или головным оптовиком торговой скидки с цены посреднику, осуществляющему постоянную продажу его товаров. По мере развития отношений в договор включаются условия об оказании организационной или технической помощи покупателю. Изготовитель или крупный оптовик берут на себя типовое обустройство и оснащение оборудованием складских и торговых помещений посредников. Они обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осуществлению сервисного обслуживания пользователей товара. В необходимых случаях предоставляются льготные займы, хотя чаще практикуется предоставление складского и торгового оборудования.

По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбытовику отношения сторон получают дальнейшее развитие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наименование либо товарный знак головной фирмы-производителя (или оптовика). Договоренности об этом называют лицензионными соглашениями. Стороны в таком соглашении именуются правообладателем и пользователем. При наличии у изготовителя или крупного оптовика высокой репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его маркой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.

Лицензионное соглашение избавляет правообладателя от необходимости открывать большое число собственных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные средства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользователями, которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомендации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессивные технологии, приемы ведения торговой деятельности.

Изучение западной практики свидетельствует о том, что договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглашение оформляются в виде рамочного (основного) договора, носящего долгосрочный характер. С учетом его условий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара. Такое построение отношений оправдывает себя.

По российскому законодательству, когда договор франшизы содержит условие об использовании фирменного наименования или товарного знака, он подлежит обязательной регистрации в органе, зарегистрировавшем юридическое лицо, или в патентном ведомстве (ст. 1028 ГК РФ).

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реализации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к задаче реализации товара. Недостатки в законодательном регулировании обусловливают медленное распространение договоров коммерческой концессии в отечественной торгово-предпринимательской практике.

Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому необходим Торговый кодекс России, призванный урегулировать в комплексе и на более высоком уровне эти важные виды отношений.


Загрузка...

Оцените книгу: 1 2 3 4 5


Загрузка...